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從騰訊公司與老干媽“蘿卜章”糾紛想到的
發布時間:2020-08-06 14:53:59 作者: 肖凱 文章來源:經濟法務部 訪問次數:

七月伊始,騰訊公司與貴陽南明老干媽風味食品有限責任公司公司(以下簡稱“老干媽”)之間的違約糾紛在訴前保全階段,就占領各大頭條,成為全網、全民熱議的話題。


深圳市南山區法院依據騰訊公司的申請,裁定查封凍結老干媽1624萬資金,隨即,騰訊公司對老干媽提起訴訟,到此騰訊勝訴幾乎已成定局。但讓劇情反轉的是,老干媽聲明從未與騰訊公司有過任何的合作,報警后,警方對偽造老干媽公章并冒充該公司市場營銷部經理與騰訊公司簽署協議的三人依法拘留。“逗鵝冤”(網絡流行語,特指2020年7月1日被騙1642萬后還遭全網嘲笑的騰訊)的故事就像是潮漲潮退一般來去匆匆,過后也許大家還會偶爾當做茶余飯后的談資和調侃,再過后也許被人漸漸遺忘。但我們又不該遺忘,作為公司管理層、法務部門、業務部門,甚至是簽署合同的所有相關人員,更應當去總結,去反思如何防控公司在商事合同中的法律風險,應當警鐘長鳴!


我想到“以人為鑒,可明得失”,我想到我們公司現行合同管理制度下的運作成效及風險。《湖北省電力裝備有限公司合同管理辦法》(以下簡稱《合同管理辦法》)規定了各部門合同管理的責任職權劃分,規定了合同的全流程管控。為公司及分、子公司、各部門的合同管理提供了指南,指明了方向。正因為該《合同管理辦法》具有完整的體系、清晰的結構、嚴密的邏輯,將公司的合同糾紛控制在五件以內,將各分、子公司的涉訴率控制在可觀范圍,將各合同簽訂人納入到同一個合同管理標準當中,這正是“凡行為、有規范;凡規范,能實行”所取得的正向效果。


縱觀近十年我們公司的訴訟案件,從原因上看,糾紛的產生一般源于合同管理的失衡;從結構上來看,多以買賣合同糾紛為主,其次為勞動糾紛與租賃合同糾紛;雖然從結果上看,我們公司幾乎從未敗訴,但從實際效益上來看,進入到訴訟當中、增添訴累本身就是一種極不經濟的行為。因此,《合同管理辦法》及其實施,應當成為公司的一個持久關注的問題,從而發現風險、分析風險、防范風險。


第一,合同主體資格審核要求尚不明確。從騰訊公司與老干媽之間“蘿卜章”糾紛中可以看出,僅僅只通過一枚公司印章就確定合同相對方的合同主體地位,這種行為本身就是具有極大風險的。另外,合同相對方資質的真實性確定,一般由合同承辦單位實施,但具體應當通過何種方式,達到何種程度才能夠認定合同相對方是真實、合法的,這些具體措施在《合同管理辦法中》未見規定,這可能會使得合同承辦單位在確認合同相對方真實、合法的過程中變得無所適從,甚至會被對方提供的虛假證明文件所蒙騙,這無疑是在合同的履行當中埋下了一顆定時炸彈。


第二,對管轄法院的選擇尚不重視。《合同管理辦法》在第八章規定了合同爭議的處理,但并未要求合同承辦單位在起草合同時,將裁判糾紛的法院約定為我方所在地法院。擁有“南山必勝客”稱號的騰訊公司,注冊地址就在深圳市南山區,管轄法院的重要性是不言而喻的。同時,我在審核業務承辦部門所起草的合同中,很少有看到起草合同當中有將管轄法院約定為我方所在地的法院之條款,案件由哪個法院管轄對案件的結果至關重要。如果因為我們的疏忽,而使對方所在地法院獲得管轄權,我方就必須去對方所在地法院應訴。如果跨省跨市,且不說舟車勞頓的時間成本和人力、物力成本,更要命的是,在某些案件中,如果對方所在地的法院以其省、市的相關辦法和文件作為裁判依據,我方可能將直接面對敗訴的風險,因為顯而易見的是,各地方的執行辦法必定是為促進本地經濟繁榮和企業發展的規范性文件。另外,在起草合同中,并非所有的案件都可以約定管轄法院,除了《民事訴訟法》規定的專屬管轄案件,其他案件的管轄都可約定。因此如果喪失了本地法院管轄的機會,這也會成為訴訟糾紛的一大風險。


最后,我想到“他山之石,可以攻玉”,我想到為避免騰訊與老干媽“蘿卜章”糾紛和其他合同風險,應當在以下幾個方面做出努力。騰訊與老干媽“蘿卜章”糾紛究竟是什么糾紛呢?有人說是表見代理,我認為至少可以從以下兩個方面反駁這種說法,一方面,如果構成表見代理,表見代理有效,那么老干媽應當承擔合同的履行責任和不利后果。從法理上看,表見代理的制度設計和效力規定,在某種程度上是對被代理人過失的一種苛責,對合同相對人善意的一種保護;從事實上看,如果任意一個公司或個人偽造了老干媽的公司印章去簽訂合同,最終都要老干媽承擔合同責任的話,這將變得多么荒誕和可怕啊!另一方面,騰訊公司所擁有的“東半球最強法務團”在合同主體資質審查中就被三個偽造印章的人蒙混過關,很難說騰訊公司法務部盡到了合理的注意義務,因此它的“善意”是值得質疑的。綜合以上兩個方面可以認為騰訊公司與老干媽“蘿卜章”糾紛并非表見代理糾紛。但是,從公司經營來看,這種風險也應當成為我們去預防的重大風險,那么我們應當如何去規避呢?


第一,嚴格印章、公文管理制度。我們可以試想這樣一種情景,公司員工A趁人不注意拿走公司印章(或者說外人C進入公司盜走印章),與B簽訂合同,這種情況下,只要B盡到了合理注意義務,那么就構成A(或C)對公司的表見代理,公司就應當承擔合同的履行責任。這就要求公司應當制定嚴格、完善的印章管理制度。嚴格印章專人管理,管理者負責;規范印章交接管理,經手人負責。另外,對蓋有公章的公文、文件進行編號,妥善保存,防止蓋章公文遺漏、遺失,杜絕在空白文件上加蓋公章。


第二,完善合同主體資質審核制度。實現合同主體資格審核方式的多元化、標準化,保證合同主體資格審核貫穿于合同管理各階段、全流程,形成安全閉環、無死角監控。我們不應當僅僅關注合同相對方的營業執照、委托授權書等資質證明文件,因為這些很容易被偽造,因此更要打開思維,利用互聯網、多媒體、社交平臺,多方面、多角度審視。正如前文所述,此項內容是當前《合同管理辦法》的空白,應當盡快將審查合同相對方主體資質的方式和途徑通過制度的形式固定下來,為合同的審核部門及人員提供行動指南。


第三,完善合同履行監督制度。法律的生命力在于實施,合同的生命力在于履行,只關注合同成立不關注合同履行是本末倒置的危險行為。很多人以為合同簽訂之后,就可以坐享其成,事實上這是坐以待斃!簽訂合同并非交易成功的終點,而是成功交易的起點。我們簽訂商業合同就是為了實現雙方所達成的雙贏商業結果,當這種結果尚未來臨之前,是存在諸多可控或是不可控的風險阻止這種成果出現的。因此,在合同履行階段以及履行之后,我們仍要以合同履行的監督制度,繃緊風險防控的弦。這就要求在合同履行的過程中,所有相關人員、部門應當權責明確、各司其職、各負其責地共同構建一個強有力的合同履行監督體系,在合同起草、簽訂、履行全流程中對合同的運行進行監督。


第四,筑牢風險管理意識。可以說,在公司經營管理中,法律風險無時不在,無處不在,因此,從決策層的高管到合同相關部門及人員,再到企業所有員工都應當對風險管理有所認知。那么在此基礎上,應當如何管理風險呢?主要脈絡是識別風險、分析風險、解決風險,具體而言:第一,確定企業法律風險管理準則,將風險量化、標準化;第二,收集企業法律風險環境信息,以明確目標、設定范圍;第三,評估企業法律風險,指出焦點問題;第四,制定、實施風險應對措施,針對性解決風險;第五,對法律風險進行復盤、總結、反饋,防范類似風險再次發生。


第五,筑牢責任意識。公司用制度規定什么人做什么事,以防止出現事權的灰色地帶,促使公司的制造銷售、買賣租賃等業務有序擴大,促使各大部門的工作穩步推進。但由于經營業務的多樣性和復雜性,使得我們難以讓各部門之間、各人員之間的權責界限涇渭分明,但我們可以不斷縮小客觀存在的那一部分,比如說生產部門要不要懂法律,經法部門要不要懂市場營銷,這一點是可以解決的。以我所觀察到的小型企業為例,一般生存的年限只有一到三年,員工把自己認為是公司的一顆螺絲釘,他僅僅是履行了一個螺絲釘的職責,甚至當人們需要一個沒有螺紋的鐵釘之時,他也就沒有了價值;而他們的領導呢?合同雖有層層審核的過程,但看上去更像是行使他們的簽字權利,而非履行審核義務,當發生糾紛之時,問責合同起草之部門,“那些只負責簽字的人當人不會犯錯,因為他們的姓名沒有簽錯”。我們公司作為一個發展成熟、穩步前進的國有企業,這與公司有令必行、行之有效職責劃分制度和其他各項制度是分不開的。同時,為公司經營保駕護航的制度,應當與時俱進地隨著經濟市場環境的日趨復雜、經營業務的不斷擴大作出相應的完善和調整,因為沒有一項制度設計是一勞永逸的,即使是作為上層建筑國家法律,也會隨著國家和社會的經濟基礎而不斷修正。


公司經營的法律風險管理與防控,不是一個部門、一個人的努力就能夠完成的,而需要全部分、子公司,所有部門和人員,與公司一道,共同開展的全方位、多層次、寬領域的風險防控。我們也一定能夠構建一個在一定時期堅不可摧的法律風險防控體系。


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